文化部办公厅关于落实演出市场监管职责规范演出市场行政行为的通知
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文化部办公厅关于落实演出市场监管职责规范演出市场行政行为的通知
文化部办公厅关于落实演出市场监管职责规范演出市场行政行为的通知
(办市发〔2005〕30号)
各省、自治区、直辖市文化厅（局），新疆生产建设兵团文化局：
为深入贯彻《营业性演出管理条例》（国务院令第439号），进一步明确和落实演出市场监管职责，规范行政行为，做好演出市场管理工作，现就有关问题通知如下：
一、《营业性演出管理条例》减少了行政许可和执法层次，降低了监管重心，充分体现了《行政许可法》和国务院《关于全面推进依法行政实施纲要》的精神，有利于提高行政管理效能，降低管理成本，有利于加强演出市场的属地监管。
二、各级文化行政部门实施营业性演出行政许可，应当严格依照《营业性演出管理条例》及其实施细则和有关法律法规的规定，不得擅自设定许可条件。行政许可应当遵循公开、公平、公正的原则，充分尊重申请人依法取得行政许可的平等权利。
三、上级文化行政部门应当建立经常性的监督检查制度和行政行为评议制度，健全绩效评估体系，切实加强对下级文化行政部门具体行政行为的监督检查，及时纠正和制止违法或者不当的行政行为，努力建设有权必有责、用权受监督、违法受追究的演出市场监管制度。
四、文化行政部门实施行政处罚，没有法定的行政处罚依据或者擅自改变行政处罚种类、幅度，以及违反法定的行政处罚程序的，上级文化行政部门应当依法责令其改正。文化行政部门违法行政或者不依法履行监督管理职责、造成严重后果的，上级文化行政部门应当对其予以通报批评。
五、营业性演出经营主体对文化行政部门的具体行政行为不服的，有权申请行政复议。向上一级文化行政部门申请行政复议的，上一级文化行政部门应当及时依法予以受理，有效保护演出市场各方的合法权益。
六、营业性演出经营主体从事违法演出活动的，应当依法予以查处，作出处罚决定的文化行政部门应当将违法经营主体的违法事实、处理结果及时抄告向其颁发营业性演出许可证或者备案证明的文化行政部门和批准其演出项目的文化行政部门。
七、上级文化行政部门应当积极探索层级监管的有效方式，加强对下级文化行政部门工作的指导和业务培训工作，不断强化文化行政部门工作人员依法行政的观念，提高依法行政的能力和水平，形成权责明确、行政规范、监督有效、保障有力的演出市场执法行政体制。
特此通知。
二○○五年九月十二日
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国家外汇管理局关于旅行社组织境内居民赴香港、澳门地区旅游有关外汇管理问题的通知
国家外汇管理局关于旅行社组织境内居民赴香港、澳门地区旅游有关外汇管理问题的通知
（2002年3月20日 国家外汇管理局发布）
汇发[2002]31号
国家外汇管理局各省、自治区、直辖市分局、外汇管理部；深圳、大连、青岛、厦门、宁波市分局；各中资外汇指定银行：
为进一步加强和规范旅行社组织境内居民个人赴香港澳门旅游管理，现将国家旅游局《关于内地居民赴香港澳门旅游有关问题的通知》（旅发［2001］91号）（见附件1）及《国家旅游局公告》（2002年第1号）（见附件2）转发你们，并就旅行社组织境内居民个人赴香港澳门地区旅游有关外汇管理问题通知如下：
一、银行只能为国家旅游局公布的《特许经营内地居民赴香港澳门地区旅游业务的旅行社名单》内的旅行社，办理有关境内居民个人自费赴香港澳门地区旅游的外汇兑换手续。
二、旅行社组织境内居民个人自费赴香港澳门地区旅游（以下简称港澳游），所涉外汇兑换手续只能在经旅行社所在地国家外汇管理局或其分支局(以下简称外汇局)授权的银行（以下简称银行）办理。
三、旅行社在为港澳游游客办理外汇兑换手续时，应根据旅游团费实需的原则，将用于支付港澳游的团费部分，购买外汇直接汇出或者划入经外汇局批准的旅行社出境游外汇专用帐户中；其余部分作为个人零用费代游客购买外币现钞，旅行社应严格按照兑换当日的外汇牌价向游客收取人民币。
四、旅行社代港澳游游客的购汇额（指购买现汇额及现钞额之和）不得超过国家对每位游客最高供汇额之和。对于港澳游费用高于国家对游客个人购汇标准的，经外汇局批准后，旅行社可以从其入境旅游外汇专用帐户将团费不足部分汇出境外。
五、旅行社在为港澳游游客办理兑换外汇时，购汇所需人民币资金必须以支票或银行转帐的形式交银行，并向银行提交下列材料：
（一）旅行社申请兑换的公函（详细列明港澳旅游的人数、目的地、购买的团费及个人零用费）；
（二）旅游行政管理部门核发的《内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游团队名单表》（以下简称《名单表》）；
（三）旅行社与港澳游接待社签定的、符合国家旅游局有关要求的合同；
（四）每位游客个人的《往来港澳通行证》及有效签注。
六、银行在办理出境游售付汇业务时，应对以下内容进行真实性审核：
（一）旅行社是否在国家旅游局公布的《特许经营内地居民赴香港澳门地区旅游业务的旅行社名单》之内；
（二）审核《名单表》上的组团社“授权人签字”和印章与银行备留的印鉴是否相符及本通知第五条规定的有关单证材料是否真实、完整；
（三）对于赴香港地区旅游的，香港接团社是否在国家旅游局公布的《香港地区接待中国旅游团队的旅行社名单》之内。
银行在办理兑换手续后，应在每本《往来港澳通行证》上作换汇标识，并必须在每次供汇后将旅行社提供的游客姓名、性别、护照号、身份证号、购汇时间、购汇金额等信息输入电脑保存，以备核查。
七、其他未尽事宜按照《国家外汇管理局关于旅行社旅游外汇收支管理有关问题的通知》(汇发［2001］3号)及《国家外汇管理局关于旅行社旅游外汇收支管理有关操作问题的通知》(汇发［2001］122号)执行。
八、本通知自2002年4月10日起执行。
请在收到本通知后，各分局尽快转发所辖分支局，中国银行总行及外汇指定银行总行转发所属分支行。执行中如遇问题，请及时向国家外汇管理局反映。
附件：《关于内地居民赴香港澳门旅游有关问题的通知》(旅发［2001］91号)
2、《国家旅游局公告》(2002年第1号)
关于内地居民赴香港澳门旅游有关问题的通知
旅发〔2001〕91号
各省、自治区、直辖市旅游局（委）：
为促进内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游活动的健康发展，经与国务院有关部门及香港特区政府有关部门商定，在已批准的4家港澳游组团社的基础上，增加63家港澳游组团社。为了保障港澳游经营者和参游人员的合法权益，规范港澳游市场秩序，现将有关规定通知如下：
1、内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游，应当持《往来港澳通行证》及有效签注。参游人员的港澳游证件按公安部的规定办理。
2、组团社经营港澳游业务，应在经香港、澳门行业协会推荐的范围内自行选择接待社（香港旅游业议会推荐的名单附后），并签订港澳游业务书面合同，明确双方的责任和义务。书面合同文本须报香港、澳门行业协会和内地省级旅游局备案。
3、组团社经营港澳游业务，应当与旅游者签订书面合同。旅游合同应当包括旅游起止时间、行程路线、价格、食宿、交通以及违约责任等内容。旅游合同由组团社和旅游者各持一份。
4、港澳游团队凭《往来港澳通行证》和《内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游团队名单表》（以下简称《名单表》）出入境。
5、《名单表》由组团社按照统一的式样自行印制（《名单表》式样附后）。
6、《名单表》一式四联，出团前应当由省级旅游行政管理部门审核，审核后的《名单表》不得增加人员。《名单表》第一、二联由内地边防检查站查验并在出入境时分别留存，第三联由香港入境事务处查验留存，第四联由澳门出入境事务厅查验留存（如团队有减员，分别由相关的内地、港、澳三地查验机关在第二联上注明）。组团社可在团队出发前24小时将《名单表》通过传真或电脑网络发至内地出境口岸边防检查站和香港或澳门入境口岸初检。
7、组团社应当为港澳游团队派遣领队，领队由持有领队证的人员担任，每个领队人员一次带团人数不得超过40人。旅游团队应当按照确定的日期整团出入境，严禁参游人员在境外滞留。
8、参游人员在境外因疾病、意外事故等特殊情况需要提前或延期返回及因急事需提前返回内地的，组团社向入境口岸边防检查站报备。边防检查站凭《往来港澳通行证》、《名单表》放行团队，单独返回人员还需持《名单表》复印件。
9、组团社应当严格遵守国家旅游局出境旅游的有关规定。不准超范围经营；不准制作、发布虚假旅游广告，不准制作、发布未经主管部分审核批准的旅游广告；不准与未经指定的接待社开展旅游业务，不准擅自增加或者减少行程中的旅游项目；不准强迫或诱导旅游者购物、参加自费项目，不准超计划购物；不准搞“零团费”、“负团费”，不准低于成本销售，不准以欺诈行为损害旅游者利益；不准组织或者诱导旅游者涉足色情场所。
接此通知后，请立即通知经营港澳游业务的组团社认真贯彻落实《通知》中的各项规定，各省级旅游行政管理部门要加强对组团社的监管，对违反规定的组团社要严肃处理，情节严重的取消其经营港澳游业务的资格。
从2002年1月1日起，67家港澳游组团社（名单附后）按照《通知》中规定的要求开展港澳游业务。
特此通知。
附：1、《内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游团队名单表》式样（略）
2、领队证式样（略）
3、特许经营内地居民赴港澳地区旅游业务的旅行社名单
4、接待内地居民赴港澳地区旅游业务的香港接待社名单
国家旅游局公告
2002年第1号
为促进内地居民赴香港、澳门特别行政区旅游活动的健康发展，经与国务院有关部门及香港特区政府有关部门商定，在己批准的4家港澳游组团社基础上，增加63家港澳游组团社。为了保障港澳游经营者和参游人员的合法权益，规范港澳游市场秩序，现将内地67家港澳游组团社和香港68家接待社名单公告如下：
一、 内地67家组团社名单
旅行社名称（许可证编号）
1、中国旅行社总社（L-ZY-GJ00002）
2、广东海外旅游总公司（L-GD-GJ00001）
3、福建海外旅游实业总公司（L-FJ-GJ00001）
4、中国国际旅行社总社（L-ZY-GJ00001）
5、中青旅控股股份有限公司（L-ZY-GJ00071）
6、中国康辉旅行社有限责任公司（L-ZY-GJ00012)
7、招商局国际旅行社有限责任公司（L-ZY-GJ00011）
8、中国妇女旅行社（L-ZY-GJ00007）
9、北京神舟国际旅行社集团有限公司（L-BJ-GJ00068）
10、北京北辰国际旅游公司（L-BJ-GJ00006）
11、中国和平国际旅游有限责任公司（L-BJ-GJ00003）
12、中旅国际旅行社有限公司（L-BJ-GJ00080）
13、广东省中国旅行社（L-GD-GJ00002）
14、汕头市旅游总公司（L-GD-GJ00005）
15、深圳市旅游（集团）公司（L-GD-GJ00007）
16、广州广之旅国际旅行社股份有限公司（L-GD-GJ00004）
17、珠海经济特区环球国际旅行社（L-GD-GJ00024）
18、上海中国国际旅行社股份有限公司（L-SH-GJ00002）
19、上海市中国旅行社（L-SH-GJ00003）
20、上海中国青年旅行社（L-SH-GJ00004）
21、上海锦江旅游有限公司（L-SH-GJ00005）
22、上海华亭海外旅游公司（L-SH-GJ00013）
23、福建省旅游公司（L-FJ-GJ00009）
24、福建省中国旅行社（L-FJ-GJ00003）
25、福建世纪神舟国际旅行社有限责任公司（L-FJ-GJ00045）
26、厦门旅游集团有限公司（L-FJ-GJ00011）
27、江苏海外旅游公司（L-JS-GJ00009）
28、江苏省中国旅行社（L-JS-GJ00006）
29、南京海外旅游有限公司（L-JS-GJ00002）
30、苏州海外旅游公司（L-JS-GJ00003）
31、无锡市海外旅游公司（L-JS-GJ00004）
32、大连市海外旅游公司（L-LN-GJ00003）
33、辽宁海外旅游总公司（L-LN-GJ00001）
34、沈阳市中国旅行社（L-LN-GJ00009）
35、浙江海外旅游公司（L-ZJ-GJ00001）
36、杭州海外旅游公司（L-ZJ-GJ00002）
37、浙江省中国旅行社（L-ZJ-GJ00005）
38、山东省中国国际旅行社（集团）（L-SD-GJ00003）
39、青岛中国国际旅行社（L-SD-GJ00013）
40、四川海外旅游公司（L-SC-GJ00001）
41、成都海外旅游公司（L-SC-GJ00002）
42、云南海外旅游总公司（L-YN-GJ00001）
43、昆明中国国际旅行社（L-YN-GJ00002）
44、西安中国国际旅行社集团有限责任公司（L-SNX-GJ00003）
45、陕西中国旅行社有限责任公司（L-SNX-GJ00004）
46、湖北省海外旅游总公司（L-HUB-GJ00002）
47、武汉市海外旅游总公司（L-HUB-GJ00001）
48、吉林省海外旅游总公司（L-JL-GJ00001)
49、黑龙江海外旅游总公司(L-HLJ-GJ00001)
50、桂林中国国际旅行社(L-GX-GJ00003)
51、重庆海外旅业（旅行社）集团有限公司(L-CQ-GJ00001)
52、天津中国国际旅行社(L-TJ-GJ00002)
53、河北海外旅游总公司(L-HEB-GJ00001)
54、山西省中国国际旅行社(L-SX-GJ00002)
55、内蒙古自治区中国旅行社(L-NMG-GJ00001)
56、安徽海外旅游总公司(L-AH-GJ00001)
57、江西省海外旅游总公司(L-JX-GJ00001)
58、河南省旅游总公司(L-HEN-GJ00001)
59、湖南省中国国际旅行社(L-HEN-GJ00002)
60、海南省中国国际旅行社(L-HAN-GJ00004)
61、贵州海外旅游总公司(L-GZ-GJ00001)
62、西藏旅游总公司(L-XZ-GJ00001)
63、甘肃丝绸之路国际旅行社(L-GS-GJ00005)
64、青海省旅游总公司(L-QH-GJ00001)
65、宁夏中国国际旅行社(L-NX-GJ00002)
66、新疆中国国际旅行社(L-XJ-GJ00003)
67、新疆西域国际旅行社有限责任公司(L-XJ-GJ00008)
二、香港68家接待社名单
旅行社名称(牌照号码)
1、香港中旅港澳游管理有限公司 (351522)
2、广东（香港）旅游有限公司 (350169)
3、华闽旅游有限公司 (350027)
4、香港中国国际旅行社有限公司 (350127)
5、友佳旅游（香港）有限公司 (352323)
6、建华世界（香港）旅行社有限公司 (352146)
7、恒达旅游有限公司 (350023)
8、AB & J CO.LTD (352269)
9、越海旅游有限公司 (352398)
10、汉莎旅游（国际）有限公司 (352110)
11、贵豪旅行社有限公司 (351884)
12、招商局国际旅游有限公司 (350332)
13、中国海外旅业（集团）有限公司 (352185)
14、华洋（香港）旅游企业有限公司 (351744)
15、中青旅永安旅行社有限公司 (352332)
16、雅达旅运有限公司 (351533)
17、友联旅行社有限公司 (350167)
18、碧海旅行社有限公司 (350076)
19、中宝旅游有限公司 (351(357)
20、怡亚旅游有限公司 (352023)
21、爱都国际旅游 (350674)
22、富联美国运通旅游 (352145)
23、金伟成国际旅运有限公司 (352047)
24、香港金之秋旅游服务有限公司 (352394)
25、金怡旅行社有限公司 (351103)
26、豫港旅游有限公司 (350716)
27、海港旅游有限公司 (350065)
28、黄金假期 (352321)
29、香港深圳湾假期旅游有限公司 (350963)
30、香港学联旅游有限公司 (350181)
31、香港旅行社有限公司 (352274)
32、康泰旅行社有限公司 (350070)
33、顺风旅行社 (350092)
34、锦伦旅运有限公司 (351803)
35、广之旅国际旅游有限公司 (352213)
36、金顺旅行社有限公司 (350877)
37、建华国际有限公司 (351705)
38、香港港汇旅运有限公司 (351819)
39、华达旅行社（香港）有限公司 (351581)
40、捷伟旅运有限公司 (350158)
41、中业旅游服务有限公司 (350642)
42、中侨旅游发展有限公司 (352342)
43、中国青年旅行社（香港）有限公司 (351130)
44、香港锦江旅游有限公司 (350154)
45、民联旅运有限公司 (351268)
46、万利长旅行社有限公司 (351230)
47、万通旅运有限公司 (352291)
48、海星旅游有限公司 (352262)
49、中国华通有限公司 (352392)
50、铁行旅游 (350299)
51、百胜旅运有限公司 (350225)
52、红苹果旅游公司 (240661)
53、上海之路（香港）有限公司 (351958)
54、恒信国际旅游有限公司 (352137)
55、龙泰旅运有限公司 (352246)
56、悠长假期有限公司 (352055)
57、上海旅游香港有限公司 (350762)
58、东升旅行社有限公司 (351483)
59、大展旅游有限公司 (351186)
60、粤港汽车运输联营有限公司 (350387)
61、TOURASIA CO LTD (351788)
62、香港万年青旅行社有限公司 (350957)
63、厦航假期有限公司 (351737)
64、麒麟旅游有限公司 (351212)
65、中海旅游有限公司 (352143)
66、亚洲观光有限公司 (352167)
67、香港运通旅游企业有限公司 (351791)
68、裕明旅行社国际有限公司 (352003)
特此公告。
案情简介:
犯罪嫌疑人张某,女、现年31年,初中文化,家住某县某镇桂花村。
2011年4月,犯罪嫌疑人张某在某旅馆打工期间,认识了前来住宿的某工地老板陶某,在与陶某交往中,张某诉说自己与丈夫感情破裂,愿与陶某共同生活,取得陶某的好感。陶某遂将其带回某市工地处租房同居,期间张某以为二人将来共同生活存钱为由,先后从陶某处取得现金3.8万元,张某将部分现金存于个人名下的账户,部分用于其家庭房屋装修、购置家用电器、偿还欠款等。2011年11月,张某趁陶某离开租住房外出办事之机将陶某放在衣柜里的待发工资款4万元现金拿走,两个月后被公安机关以涉嫌诈骗罪刑事拘留.
分歧意见:
本案中,就张某行为的定性存在三种观点:
第一种观点认为,张某只实施了一个行为,张某的行为构成侵占罪。其理由是:侵占罪,是指以非法占有为目的,将他人交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。本案中,张某确与陶某同居,在二人同居期间,陶某交与张某保管的3.8万元现金和处于二人共同管理之下的4万元现金为张某合法持有的财物,张某将其据为己有,部分存入个人名下,部分用于其家庭房屋装修、购置家用电器、偿还欠款等,后逃回老家,拒不归还的行为是典型的侵占行为,对张某的行为应当以侵占罪定罪处罚。
第二种观点认为,全案中,张某只实施了一个行为,张某的行为构成诈骗罪。其理由是:第一,本案中,张某出于取得陶某财物之目的而虚构其与丈夫感情不和,愿意与陶某共同生活的事实,完全符合诈骗罪“以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法”的构成要件;第二,陶某因张某虚构之事实而产生认识错误,信以为真而自愿将3.8万元现金交与张某保管,张某后面拿走的4万元,虽然与前面的3.8万元现金在最终用途上有所不同,但仍是陶某基于认识错误自愿使其处于二人共同管理之下的财物,所以,理应将张某的行为视为一个整体,以诈骗罪一罪定罪处罚。
第三种观点认为,全案中张某实施了两个行为,分别构成诈骗罪和盗窃罪,应数罪并罚。
法理评析:
笔者同意第三种观点,其理由如下:
本案中对张某行为的定性,实际上就是对盗窃、侵占和诈骗的辨析。
第一,张某取得陶某3.8万元现金的行为应当以诈骗罪定罪处罚。
诈骗罪与侵占罪最大的区别在于行为人侵占的财物是否为行为人业已合法持有,也即是否为行为人合法控制之下的财物。诈骗罪以非法占有他人合法持有的财物为构成要件,而侵占罪以行为人合法持有财物为前提。本案中,张某欺骗在先,基于欺骗使陶某错误处分其合法持有的财物,张某由此取得的3.8万元现金于法律上无合法存在的依据,属于非法取得的财物,并非合法持有,丧失了该前提,张某的行为不能成立侵占罪,应以诈骗罪定罪。
第二,张某取得陶某4万元现金的行为应当以盗窃罪定罪处罚。
诈骗罪和盗窃罪的共性在于,主观上都是以非法占有为目的;客观上实施了一定的行为,取得他人合法占有的财物,在盗窃中,行为人同样可以利用欺骗使被害人不知,不能察觉而取得被害人的财物。二者的区别在于:诈骗罪的被骗人首先具有处分该财产的权利,其次被骗人基于行为人的欺骗作出了处分财物的行为(这种“处分”跟民法上讲的“处分”不同,一般只要求转移占有);最后,被骗人处分行为应该具有表象性,即被害人当时并不知道被骗,而自愿处分财物。所以,不能对用隐瞒真相或虚构事实的方法获取他人财物的行为一概而论,还要考察被害人对行为人行为的认识,即行为人取得财物有无违背被害人之意愿。本案中,张某是在陶某外出之时,擅自拿走陶某存放于衣柜中的4万元现金,并且事前,陶某曾明确告知张某这4万元现金为工人工资,足以证实陶某无意将4万元现金交付张某,事实上陶某也没有作出处分4万元现金的行为。张某是在利用欺骗取得陶某对其的信任后,趁陶某不知之时拿走为陶某所有的财物。张某的行为应当以盗窃罪定罪。
纵观全案,本案中张某的行为是构成一罪还是数罪的主要分歧有两点:一是法律效果因素;二是社会效果因素。
从法律关系角度上看,有观点认为,张某自始自终只有诈骗的故意,所以从全案的角度分析应该就全案定诈骗罪。但是,经过仔细分析我们可以发现以下几点问题:一是盗窃罪和诈骗罪的本质区别并不是诈骗故意,而是被害人有无基于认识错误而处分财物的行为。在盗窃的过程中也可以使用欺骗的手段,如:使用调虎离山之计将被害人支开,乘机窃取其财物。再次,诈骗罪与盗窃罪从主观上来分析,二者是相同的,都是以非法占有为目的,欺骗仅仅是手段而已,并非其主观目的或主观愿望。
从社会效果分析,认为本案应全案定诈骗的观点认为,基于张某与陶某二人之间为一种同居关系,财产的区分在实践中是没有太大意义,同时难度也较大,所以不应认为张某后一个行为构成盗窃罪。
但是笔者认为,首先本案中张某与陶某的同居关系在法律上完全可以定性为非法同居关系,其本质违反了民法上所说的公序良俗原则,所以这种关系并不应该受到法律的保护。故应该明确区分二者之间的法律关系,不应该把这种关系类推到普通的同居关系中去。
其次,从维护社会正常关系,保护合法当事人利益角度出发,更加应该区分被告人的先后两次行为。本案中张某和陶某都是存在正常婚姻关系的双方,二者的行为已经违背了婚姻法的相关规定,所以就这种关系而产生的财产关系行为不应该受到法律的保护。因此,不应当在合法同居关系的前提下来分析判断张某的行为。
综上所述,张某的行为分别构成诈骗罪和盗窃罪,应当数罪并罚。
(作者单位:安徽省舒城县人民检察院)
